17.06.2020

Что делать, если вас обвинили в сговоре. Инструкция.

Что делать, если вас обвинили в сговоре. Инструкция.

Борьба со сговорами на торгах давно стала приоритетным направлением в работе ФАС России. Ежегодно ФАС России рапортует о сотнях возбужденных дел о нарушении антимонопольного законодательства. Современные цифровые технологии и тесное сотрудничество с правоохранительными органами позволяют ФАС России автоматизировано выявлять антиконкурентные соглашения на торгах и формировать доказательственную базу. Под пристальным вниманием антимонопольного органа целый ряд обстоятельств проведения торгов, которые могут свидетельствовать о наличии сговора, среди которых - витиеватая закупочная документация, слишком завышенная или заниженная НМЦК, маленькое или, наоборот, резкое снижение, деловые связи между заказчиком и участниками закупки, а также деловые связи участников закупок между собой, повторяющийся состав участников закупок и т.д. Выявление данных признаков является основанием для возбуждения ФАС России дела о нарушении антимонопольного законодательства, в результате которого будет принято решение о наличии или отсутствии такого нарушения в действиях участников дела.
Последствия установления антимонопольным органом факта нарушения антимонопольного законодательства весьма серьезны – от потери выручки из-за внушительного размера штрафов в рамках административного законодательства (ст. 14.32 КоАП РФ) до реального лишения свободы в рамках уголовного права.
Рьяная и многолетняя со стороны ФАС России борьба с картелями создает реальный риск для экономических субъектов оказаться участником дела о сговоре. Порой необоснованно.
Напомним, законодательство о защите конкуренции считает недопустимым и запрещает под угрозой административной и даже уголовной ответственности любое взаимовыгодное сотрудничество на этапе проведения торгов – будь то соглашение заказчика с участником торгов (сговор с заказчиком) или договоренность между участниками (картельный сговор). При этом совершенно не важно, было ли заключено сторонами реальное письменное соглашение или это было устная договоренность, выведенная из совокупности косвенных доказательств. Достижение какого-либо положительного эффекта от сговора - тоже не имеет значения.
Что же делать, если Вас «зацепило» вихрем дела о сговоре и теперь Вы в самом его эпицентре?
Во-первых, необходимо дать себе честный ответ на простой вопрос – являлись ли Вы участником сговора?
Если да, то перед тем как уйти в глубокое и возможно безосновательное отрицание очевидного, имеет смысл задуматься о «явке с повинной». В силу положений ст. 14.32 Кодекса об административных правонарушениях, участник сговора, первым заявивший о заключении антиконкурентного соглашения и отказе от дальнейшего участия в нем и представивший антимонопольному органу доказательства, достаточные для установления факта правонарушения, освобождается от административной ответственности. В отношении иных лиц, антимонопольный орган может принять во внимание обстоятельства, смягчающие административную ответственность, в т.ч. если участник сговора не является его организатором или получило обязательные для исполнения указания участвовать в нем, а также если участник сговора не приступил к исполнению заключенного им ограничивающего конкуренцию соглашения.
Если же Ваша совесть чиста, Вы участвовали в торгах добросовестно, с полным уважением и поддержкой царицы «Конкуренции», обязательно боритесь за свое доброе имя. Безусловно, построение линии защиты в каждом конкретном случае будет сугубо индивидуально. Однако, есть несколько универсальных советов, на которые в любом случае стоит обратить внимание и которые, возможно, помогут Вам не упустить что-то важное.
1. Регулярно перед заседанием комиссии антимонопольного органа знакомьтесь с материалами дела.
2. Обязательно участвуйте во всех заседаниях комиссии.
3. Подготовьте подробные письменные пояснения по обстоятельствам участия в спорной закупке. Приобщите их к материалам дела. Ваша цель – доказать следующие обстоятельства:
- Вы являлись добросовестным участником закупки, были нацелены на заключение и надлежащее исполнение контракта.
Для этого необходимо проанализировать следующие обстоятельства и дать пояснения о том, как Вы узнали о закупке, кто и почему принял решение об участии в ней, подтвердить, что предмет закупки находился в сфере Ваших интересов и входил в обычную хозяйственную деятельность компании, подтвердить свой опыт добросовестного исполнения госконтрактов, пояснить, кто готовил заявку на участие в закупке, с какого IP-адреса подавалась заявка и кому он принадлежит, привести доказательства наличия объективных причин Вашего собственного поведения в ходе закупки и (или) отсутствия обусловленности Ваших действий действиями иных лиц и отсутствие иной экономической выгоды от участия в спорной закупке, кроме как законно полученной в результате исполнения контракта и т.д.;
- если Вы участвовали в закупке вместе с дружественными Вам компаниями, Вам предстоит доказать, что это не привело к отказу от конкуренции, и борьба была честной, в т.ч. ссылайтесь на поданные жалобы и результаты их рассмотрения;
- контракт был заключен в полном соответствии с требованиями закона и закупочной документации, в закупочной документации не содержались какие-либо преимущества для Вашей компании и ограничения конкуренции в Вашу пользу;
- Вы не взаимодействовали на этапе проведения закупки ни с Заказчиком, ни с другими участниками закупки по вопросам, связанным с закупкой;
- предложенная Вами цена является обоснованной и соответствует уровню рыночных цен;
- заключенный Вами контракт исполнен в полном объеме и надлежащим образом;
- результат, полученный в итоге исполнения контракта, имеет реальную потребительскую ценность для заказчика и используется им.
4. При рассмотрении дела контролируйте соблюдение требований Закона о защите конкуренции и регламента рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства ФАС России. Обращайте внимание на сроки, в т.ч. сроки рассмотрения дела, сроки давности рассмотрения дела и привлечения к ответственности, порядок рассмотрения дел и наличие необходимых процессуальных документов (приказа о возбуждении дела и составе комиссии, определений о назначении даты рассмотрения дела, продлении сроков рассмотрения и т.д.).
5. После подготовки комиссией антимонопольного органа заключения о обстоятельствах делах, где должна быть дана оценка всем доказательствам и сделаны выводы, обязательно подготовьте и представьте комиссии письменные возражения на заключение, приобщив, если потребуется, дополнительные доказательства Вашей позиции.
6. Если в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, Вы так и не смогли убедить антимонопольный орган в Вашей добросовестности и отсутствии нарушений с Вашей стороны, и комиссией, не смотря на все Ваши доводы, доказательства, письменные пояснения и возражения на заключение об обстоятельствах, все-таки принято решение о нарушении антимонопольного законодательства, обжалуйте его. Законом предусмотрена возможность обжаловать решения антимонопольного органа в месячный срок в апелляционном порядке и в трехмесячный срок с даты принятия – в судебном порядке.
7. Запасайтесь терпением и по возможности, обеспечьте себе квалифицированную юридическую помощь. Дела о нарушениях антимонопольного законодательства крайне сложны и специфичны, требуют кропотливого сбора доказательств, профессионального подхода, глубокого знания законодательства в различных областях права и судебной практики.

Руководитель отдела
Правовой поддержки бизнеса
ООО «ФортисКонсалт»
Татьяна Гончаревская